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内蒙古快三开奖直播:“實習”用工知多少?

2019-08-23 21:07:59 内蒙古快三专家推荐号 閱讀

内蒙古快三专家推荐号 www.fnxwxm.com.cn 眼下正值暑期,在校學生都已放假,高三學生已經結束高考拿到了錄取通知書,大三的學生也基本完成了學業。大批學生開始涌向企業,大規模的實習開始了。

對于企業來說,隨著用工成本節節攀升,實習生用工規模也越來越大。雖然實習生并沒有什么工作經驗,但是憑借著無勞動關系、不用繳納社會保險、薪資無底線等優勢,實習生就成了暑期用工的香餑餑。

那么,實習生用工真如用工單位所預想的那么好嗎?

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常見的“實習”用工的形式

●勤工儉學

通常,我們習慣將在校學生利用課余時間到企業兼職的行為叫做勤工位學。原勞動部《關于貫徹執行(《中華人民共和國勞動法)若干問題的意見》(勞部發[1995]309)第十二條規定:“在校生利用業余時間勤工儉學,不視為就業,未建立勞動關系,可以不簽訂勞動合同?!?/span>

法律對于一般的勤工儉學是沒有規定和限制的,即社保、工資等都無硬性規定,故企業在用工時相對自由,所以這種實習形式在企業中也最為常見。

需要注意的是,雖然說勤工儉學不用建立勞動關系,但是我們應該都知道,勞動關系的確立,實際上看的是三個要素,即:

()用人單位和勞動者符合法律、法規定的主體資格

()用人單位依法制定的各項勞動規草制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動;

()勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分。

(勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》[勞社部發[2005]12])

一旦符合以上三點,就構成勞動關系。幾年前,高院就曾發布過一個關于實習生勤工儉學被認定為勞動關系的典型案例,二審法院是這么判決的:

關于在校大學生能否成為勞動關系的主體,我國勞動法律法規并未做出禁止性規定?!噸謝嗣窆埠凸投ā返謔逄豕娑?,“禁止用人單位招用未滿十六周歲的未成年人”。原勞動部《關于貫徹執行若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第四條規定,“公務員和比照實行公務員制度的事業組織和社會團體的工作人員,以及農村勞動者(鄉鎮企業職工和進城務工、經商的農民除外)、現役軍人和家庭保姆等不適用勞動法”,該條規定并未將在校大學生包括在內。

本案原告胡某應聘公司時已滿22周歲,是即將畢業的大學四年級學生,具有完全民事行為能力和責任能力,依法具有與用人單位建立勞動關系的主體資格?!獨投抗賾詮岢怪蔥肖謝嗣窆埠凸投ǎ救舾晌侍獾囊餳返謔豕娑?,“在校生利用業余時間勤工助學,不視為就業,未建立勞動關系,可以不簽訂勞動合同”該規定從規范勞動合同制度的角度,將“利用業余時間勤工助學”的在校生排除在勞動關系主體之外。胡某應聘公司時,雖然離畢業還有3個多月,但已基本完成了學業,其在取得畢業證書之前進入勞動力市場的行為井不受法律所限制。其每周工作5天、每天工作8小時的作息時間,符合全日制勞動合同的特點。其與公司簽訂協議的期限為一年,時間跨度至其畢業以后,也與利用學習之余提供短期或不定期勞務的勤工助學情形不相符合。此外,公司對胡某系即將畢業的在校學生身份是明知的,雙方就社會保險待遇問題亦有溝通,公司承諾胡某在“畢業后與其換簽勞動合同”。由此可見,胡某與公司簽訂“在校生實習協議”的目的,是建立穩定的勞動關系,而非“利用業余時間勤工助學”。公司與胡某簽訂的合同名稱雖為“在校生實習協議”,但從公司發布的招聘信息、胡某應聘和面試的過程,以及雙方所訂協議中工作崗位明確、勞動報酬亦不顯著低于同行業勞動者的勞動報酬等內容看,胡某為公司提供的勞動顯然不同于在校大學生以學習為目的而進行的社會實踐活動。綜上,胡某為公司提供的勞動既不屬于“利用業余時間勤工助學”,也不屬于以學習和教學為目的的在校學生實習,胡某與公司之間自201532日起就建立了勞動關系。

所以,用人單位在使用實習生時要注四點:第一,定要簽訂實習協議;第二,盡量不要找

臨畢業的學生;第三,協議期限不要超過畢業時間;第四,定期提交實習心得。

通過做好以上四點,將實習生與正常用工區分開來。

●職業學校實習

根據規定,職業學校實習,是指實施全日制學歷教育的中等職業學校和高等職業學校學生按照專業培養目標要求和人才培養方案安排,由職業學校安排或者經職業學校批準自行到企()業等單位進行專業技能培養的實踐性教育教學活動,包括認識實習、跟崗實習和頂崗實習等形式。

認識實習是指學生由職業學校組織到實習單位參觀和體驗,形成對實習單位和

相關崗位的初步認識的活動。跟崗實習是指不具有獨立操作能力、不能完全適應實習崗位要求的學生,由職業學校組織到實習單位的相應崗位,在專業人員指導下部分參與實際輔助工作的活動。

頂崗實習是指初步具備實踐崗位獨立工作能力的學生,到相應實習崗位,相對獨立參與實際工作的活動。職業學校實習一般會選擇進入大型的制造型企業。由于競爭激烈,很多學校以及學生都已經簽了協議,變成了定向培養,所以常聽到制造型企業的HR抱怨招不到人,越來越多的企業開始到偏遠地區的學校招人。

需要注意的是,針對這種實習形式,國家在調整和約束上是有規定的,即《職業學校學生管理規定》。主要限制大致如下

(1)不得安排不滿十六周歲的學生跟崗實習、頂崗學生實習。

(2)頂崗實習的人數不得超過總職工人數的10%,具體崗位頂崗實習的學生人數不得超過同類在崗總人數的員工為務關20%。

(3)頂崗實習崗位的報酬應結合學生工作量、工作強度、工作時間等,原則上不能低于同崗位試用期工資標準的80%。

(4)不得安排在較高風險的崗位實習。

(5)實習不得安排加班和夜班。

值得慶幸的是,縱觀《職業學校學生管理規定》全文,并無承擔法律責任的相關條款,沒有罰則便意味著沒有強制力,所以,企業在用工過程中,只需要根據自身情況參考使

用即可。

●頂崗實習

這里將頂崗實習單列出來主要是因為在有些地區,針對頂崗實習已經有了強制性規定。江蘇省在2013年修訂《江蘇省勞動合同條例》時,將頂崗實習也規定在內,并規定了如下限制:

(1)      不得安排學生從事與所學專業無關的高空、井下作業和接觸放射性、高毒、易燃易爆物品的勞動,以及國家規定的第四級體力勞動強度的勞動。

(2)不得通過中介或者勞務派遣機構組織、安排和管理實習工作

(3)不得安排總時間超過十二個月的頂崗實習,不得安排學生頂崗實習每日超過八小時、每周超過四十小時。

(4)應當按照約定的標準直接向頂崗實習學生支付實習報酬,且不得低于當地最低工資標準。

需要注意的是,以上限制只有(1)(2)條適用于普通實習,其他只適用于頂崗實習的實習生。

見習

這里提出見習的概念,并不是因為見習也屬于實習,而是因為很多人都認為見習就是實習的一種。需要指出的是,現在的見習指的是應屆畢業生畢業后,進入企業見習基地工作的情形。見習基地是當地政府組織并提供一定政府補貼,向應屆畢業生提供就業機會的一種就業形式。企業只有在向就業中心進行申請并獲批準后,才能成為見習基地。

由于學生已經畢業,所以,參加見習的應屆畢業生和企業之間構成的是勞動關系。

實習用工的主體

從以上分類,我們可以得出實習生應當滿足以下兩個條件:具一,原則上應該是十六周歲以上;其二,在籍全日制在讀中國學生。

●全日制在籍學生

經?;嵊械ノ晃?,單位有員工研究生在讀,到底跟他簽勞動合同還是實習協議呢?一般筆者會這么回答:“要看員工讀的研究生是不是全日制,檔案在不在學校。如果讀的是全日制,檔案又在學校,那就屬于學生身份,可以簽訂實習協議?!毖納矸菔僑脛扒暗ノ灰歡ㄒズ聳登宄?,一旦有所疏忽,不僅風險大,面臨的成本也不小。

此前就有個單位因為硫忽,沒有查清楚學生的狀態,導致損失了8個月的雙倍工資。因為該單位用人時,學生是職業學校當年度的應屆畢業生,沒多久就畢業了。由于學生說之后要繼續深造,單位想當然地以為他還是學生狀態,等過了大半年,想把學生退回學校時才發現該學生讀的并不是全日制的大學。也就是說,學生來實習后沒多久就畢業了,并成為了一個合格的勞動者。

所以,員工是否全日制在讀及在,是判斷是否形成勞務關系的首要標志。

另外,大家容易忍略的就是那些已經完成升學考試,拿到錄取通知書,但是還未到學校報到的情況。這種情況下,即使該學生拿到了錄取通知書,由于還未報到,所以實際上還未成為高等院校的在籍學生。此時,他其實處于一個勞動者的狀態。因此,企業

在篩選實習人員的時候,應盡量選擇非應屆畢業生。

中國人或經備注的在華留學生

這里要特別強調的就是留學生,包括在華留學生以及在其他國家留學的他國學生。首先,對于在華留學生,由于他們簽證上寫的是學習,所以如果要進企業實習,必須經過備注才可以。對于在外國留學的其他國家學生,想在我國實習工作的,必須獲得就業許可方可進行。

完書面協議,明確權利義務

由于實習生和用人單位之間井非勞動關系,而是勞務關系,所以應受《民法》調整,以雙方約定為主。

●實習協議

(1)明確學生的畢業時間和學校聯系方式

明確可能的畢業時間。很多學生其實并不能清楚知曉具體的畢業時間。因為畢業證書所載時間和實際取得畢業證書的時間往往是不一致的。這就需要我們提前到輔導員或者教導處了解和核實。比如,學生說7月畢業,就有可能是7月份拿到載有6月份畢業時間的畢業證書,稍不注意就會有事實的勞動關系產生。

(2)報酬

實習并非勞動關系,雖然國家倡導實習薪酬應當達到定數額,但是并無強制罰則,所以,企業可以根據自身的情況設置報酬數額。

(3)靈活約定解除條款

因為法律沒有限制,所以這里的解除條款要盡可能地簡單,盡量不要增加企業方的證明責任,比如“提前三天提出本協議解除”“一旦單位覺得不滿意可以馬上解除協議”等。

(4)約定身份變化條款

一旦學生的身份發生變化,就會直接影響到雙方的關系,所以需要設置相應條款,因學生沒有及時告知用人單位所導致的損失,將由其本人承擔。這里的變化一般包括輟學、休學

肄業、延遲畢業等。

(5)意外傷害

明確對實習生進行安全教育,告知實習所設崗位可能面臨的風險。雖然單位和學生之前并非勞動關系,不需要承擔工傷保險的相關待遇,但由于雙方是雇傭關系,如果實習生發生意外,公司需要承擔雇主責任。對于有些風險較大的崗位,建議企業為實習生購買雇主責任險,以降低相應風險。

●就業協議

學生在進入單位實習后,往往會要求單位簽訂就業協議,就業協議也叫三方協方及。畢

議,是學生、學校、單位三方共同簽訂的,承諾在學生畢業后,由單位錄用學生,并與學生簽署建立勞動關系的協議,就業協議具有兩個顯著特征:

(1)不強制

通常學生所在學校都是非常重視就業協議簽訂的,因為就業協議是學校用來統計就業率的重要依據。但必須要明確的是,它不是強制簽訂的,所以企業方可以選擇不簽。如果單位還沒有想好畢業后是否錄用,那么不妨趁其還未畢業好好考察一番,等到確認其能力和表現后,再決定簽訂就業協議承諾錄用。

(2)違約責任

觀察一段時間后,若覺得這個學生不錯,想要在畢業后錄用的,再考慮簽就業協議。需要注意的是,簽訂就業協議后如果單位后期反悔,需要承擔違約責任。違約金可以在協議中約定。但即使單位沒有約定違約金,如果后期反悔,學生已為履行勞動合同付出行動而受到損失的,單位要承擔締約過失責任(由學生舉證具體損失)。

實習用工看似安全,實則暗藏風險,所以用工單位應根據實際情況提前預防,合理規避風險。

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